中韓兩國專利法中的抵觸申請比較
1905-07-09
在中國和韓國,專利申請原則上需要經(jīng)過18個月才被公開。因此,在上述期間,發(fā)明的內(nèi)容處于保密狀態(tài)。通常,在進行專利申請之前對現(xiàn)有技術進行檢索,但是,在上述期間的發(fā)明除了代理人和申請人以外誰都不知道其中的內(nèi)容,而且不能對其進行檢索。因此,也有可能相同的發(fā)明被重復申請。但是,不能因發(fā)明處于保密狀態(tài)而對后來提出申請的發(fā)明再次授權,因而用抵觸申請來駁回后來提出的申請。
抵觸申請是利用在該申請日之前進行申請而在該申請日之后被公開或公告的發(fā)明來駁回該申請的制度。雖然,抵觸申請由于是法律用語而似乎覺得難以理解,但是在實際應用中是容易理解的。例如,假設發(fā)明A在2012年3月1日提出了申請。那么,在沒有提出加快審查的情況下,該申請將在2013年9月1日被公開。這時,與發(fā)明A相同的發(fā)明B在2012年3月1日至2013年9月1日之間提出申請的情況下,發(fā)明B將因發(fā)明A而被駁回。此時,申請日以實際提出申請的日期為基準,但是在要求優(yōu)先權的情況下,以優(yōu)先權日為判斷基準。
另外,抵觸申請適用于在先申請的說明書和附圖中記載的發(fā)明與在后申請的發(fā)明的權利要求的范圍相同的情況。在上述例子中,發(fā)明B的權利要求書中記載的發(fā)明與發(fā)明A的原說明書和附圖中的內(nèi)容相同的情況下,發(fā)明B將被駁回。只要發(fā)明A包含發(fā)明B的內(nèi)容即可,不需要發(fā)明A與發(fā)明B完全相同。即,在發(fā)明A中有方案a和b,在發(fā)明B中只有方案b的情況下,發(fā)明B將被駁回。但是,在發(fā)明A中只有方案a,在發(fā)明B中有方案a和b的情況下,只有發(fā)明B中的方案a存在駁回理由,如果刪除了方案a,則方案b有可能被授權。
中韓兩國的專利法中,關于抵觸申請的規(guī)定大體相同,但是也存在細微區(qū)別。下面,對中韓兩國的專利法中的抵觸申請進行比較。
一、中國專利法中的抵觸申請
在中國,根據(jù)專利法第二十二條第二款的規(guī)定,在發(fā)明或?qū)嵱眯滦托路f性判斷中,由任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向?qū)@痔岢霾⑶以谏暾埲找院螅ê暾埲眨┕嫉膶@暾埼募蛘吖娴膶@募p害該申請日提出的專利申請的新穎性。為描述簡便,在判斷新穎性時,將這種損害新穎性的專利申請,稱為抵觸申請。
由于一項發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項專利權,因此,為避免對同樣的發(fā)明或者實用新型專利申請重復授權,審查員在進行新穎性審查時,應當檢索是否存在損害該發(fā)明或者實用新型專利申請新穎性的抵觸申請。
中國的抵觸申請的四個構(gòu)成要件:
1、申請人:任何單位或者個人,包括申請人自己;
2、申請日:在正在審查的專利申請進行申請之前向?qū)@痔岢錾暾?,即屬于先申請?
3、公布日:由專利局在后申請的申請日或之后依法公布;