根據(jù)《中華人民共和國專利法》(下稱“專利法”)第九條的規(guī)定:“兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的,專利權(quán)授予最先申請的人”,即中國同大多數(shù)國家一樣,專利申請適用在先申請原則?;谏鲜鲈瓌t,專利申請的時機(jī)是專利保護(hù)策略中非常重要的一項內(nèi)容。
根據(jù)專利法第二條對專利的定義我們可以知道,專利主要分為產(chǎn)品類專利和方法類專利,下面我們就以最常見的產(chǎn)品類專利為例對專利申請的時機(jī)進(jìn)行討論。
既然是產(chǎn)品類專利,首先就需要了解產(chǎn)品的研發(fā)流程。一般來說,產(chǎn)品的研發(fā)流程大概包括以下四個階段:項目提出確立、產(chǎn)品設(shè)計開發(fā)、產(chǎn)品試制試用、批量生產(chǎn)銷售。那么申請專利的最佳時機(jī)是在哪個階段呢?根據(jù)在先申請原則,誰先申請專利權(quán)授予誰,應(yīng)該是在第二階段之后,即產(chǎn)品設(shè)計開發(fā)完成后立刻申請專利最佳。上述答案看起來簡單合理,但事實真的如此簡單嗎?顯然不是的。
要弄清楚專利的最佳申請時機(jī),我們需要深入地思考和回答下面三個問題:1、產(chǎn)品設(shè)計開發(fā)完成時就是最早申請時機(jī)嗎?2、最早申請時機(jī)就是最佳申請時機(jī)嗎?3、最遲的申請時機(jī)是在哪個階段?
對于第一個問題,我們需要了解的是,產(chǎn)品設(shè)計開發(fā)需要一個過程,這個過程根據(jù)產(chǎn)品的不同通常會持續(xù)幾個月甚至幾年,幾個月對“一寸光陰一寸金”的專利申請來說,已經(jīng)是一段很長的時間,完全可以決定專利的歸屬。實際上,很多實力相近的企業(yè)在開發(fā)同類的產(chǎn)品時,研發(fā)進(jìn)度的時間差通常也就一兩個月。也就是說,如果研發(fā)進(jìn)度快的A 公司在產(chǎn)品設(shè)計開發(fā)完成時再提出申請,那么研發(fā)進(jìn)度稍慢的B公司如果在產(chǎn)品設(shè)計開發(fā)過程中合適的時機(jī)就提出申請,是有可能先于A公司獲得專利權(quán)的。
上述合適的時機(jī)就是產(chǎn)品的初步設(shè)計完成時,也就是申請專利的最早時機(jī)。在企業(yè)做研發(fā)的工程師都知道,實際設(shè)計過程中,產(chǎn)品在完成初步設(shè)計后必然會進(jìn)行多次改良和完善,但是對于一些產(chǎn)品而言,初步設(shè)計后,主體結(jié)構(gòu)和功能基本確定,改良和完善的都是一些零部件,這種情況完全可以在初步設(shè)計完成后就申請專利。至于后續(xù)一些零部件的改進(jìn),如果改進(jìn)程度大,完全可以再申請一些專利,如果改進(jìn)程度小,那么在先申請的專利完全可以通過一些撰寫技巧使這些改進(jìn)落在保護(hù)范圍內(nèi)。
需要強(qiáng)調(diào)的是,在一些特殊的情況下,申請專利的時機(jī)還可以提前,比如基本方案在研發(fā)人員的腦中成型時。這種情況適合那種要設(shè)計開發(fā)的方案本身比較簡單,產(chǎn)品的專利性主要體現(xiàn)在發(fā)現(xiàn)問題的過程和解決問題的構(gòu)思上的。
對于第二個問題,答案顯然是否定的。在對第一個問題的論述中已經(jīng)提及,產(chǎn)品設(shè)計開發(fā)過程中初步設(shè)計完成后,必然會經(jīng)過多次的改良和完善,如果初步設(shè)計的產(chǎn)品方案的主體結(jié)構(gòu)和功能并不確定,后期可能會進(jìn)行深度修改,此時用初步設(shè)計申請專利就會產(chǎn)生一系列的問題,比如申請的專利保護(hù)的產(chǎn)品與最終生產(chǎn)銷售的產(chǎn)品不匹配,這樣不但會增加企業(yè)成本,浪費(fèi)企業(yè)資源,同時由于在先申請公開了一部分技術(shù)特征,很可能會影響在后申請的產(chǎn)品的新創(chuàng)性。因此,在這種初步設(shè)計的產(chǎn)品方案缺陷明顯,前景不明的情況下,等到產(chǎn)品的設(shè)計方案定型后再申請專利比較合適。
當(dāng)然,將這種初步設(shè)計的產(chǎn)品方案直接申請專利也有一些作用,這些申請被公開后即使最終不能授權(quán),但也可能成為影響競爭對手申請專利性的現(xiàn)有技術(shù),讓競爭對手也不能獲得專利權(quán),另外還可以誤導(dǎo)競爭對手,這確實是專利申請的一種策略,不過制定這種傷敵一千,自損八百的策略需要慎之又慎,一不小心就可能適得其反,既浪費(fèi)大量人力物力財力,又沒有起到誤導(dǎo)的效果。
對于第三個問題,一般來講,最遲應(yīng)該在產(chǎn)品銷售前提交專利申請。特別是對于那些容易通過逆向工程分析得出的產(chǎn)品,一旦上市銷售,就會成為現(xiàn)有技術(shù),很可能會使后續(xù)申請的專利失去專利性。當(dāng)然也有例外,比如很多醫(yī)藥類產(chǎn)品,即使上市銷售,公眾也很難通過逆向過程獲知其配方和制程,這種情況就可以在銷售后合適的時機(jī)申請專利。因為這種情況下如果過早申請專利,即使申請文件沒有公開一些關(guān)鍵的最優(yōu)的參數(shù),也會為競爭對手指明大概的研發(fā)方向,幫助競爭對手加快研發(fā)進(jìn)度,最終可能被競爭對手反制。至于銷售后具體的申請的時機(jī),最好是在競爭對手即將取得突破時,當(dāng)然這需要對相關(guān)產(chǎn)業(yè)和技術(shù)的發(fā)展情勢有全面的精確的把控,因此這種延期申請的策略是存在一定風(fēng)險的。
以上只是作者對專利申請時機(jī)的一些簡單的看法,紕漏之處還望各位同行不吝指正。