《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定：類似商品的判定應(yīng)當(dāng)綜合考慮商品在功能、用途、主要原料、生產(chǎn)部門、銷售渠道、銷售場所、消費(fèi)群體等方面是否相同或者具有較大關(guān)聯(lián)性。而從以往大量的商標(biāo)非訴案件審理結(jié)果不難得出，突破《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》情形而使商標(biāo)獲得最終保護(hù)較為困難，但是《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》也明確“……商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會在審理案件時原則上應(yīng)當(dāng)參照《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》。但由于商品和服務(wù)項目在不斷更新、發(fā)展，市場交易的狀況也不斷變化以及商標(biāo)案件的個案差異，類似商品或者服務(wù)的判定也會隨之調(diào)整?！保@也表明了《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》對于復(fù)雜的、千變?nèi)f化的市場情勢的局限性。 　　【案情簡介】 　　2014年11月5日，陶文哲（以下稱“被申請人”）提出第15653284號“OY”商標(biāo)（以下稱“爭議商標(biāo)”）的注冊申請，2015年12月28日該商標(biāo)獲得注冊，核定使用商品為第26類的“花邊飾品,花哨的小商品（繡制品）,衣服裝飾品,頭發(fā)裝飾品,扣子（服裝配件）,拉鏈,紐扣,假發(fā),人造花,服裝墊肩”。 　　 　　2016年12月14日，溫州市巨威服飾廠（以下稱“申請人”）對該商標(biāo)提出無效宣告請求，認(rèn)為爭議商標(biāo)與其在第25類上在先注冊的第14353878號“OY”商標(biāo)（以下稱“引證商標(biāo)”）構(gòu)成類似商品上的近似商標(biāo)，共存易造成相關(guān)公眾的混淆誤認(rèn)，違反了《商標(biāo)法》第三十一條的相關(guān)規(guī)定，同時侵犯了申請人的在先著作權(quán)，且被申請人申請爭議商標(biāo)明顯具有惡意，違反了《商標(biāo)法》第七條的誠實信用原則和第四十四條相關(guān)規(guī)定。 　　 　　【審理結(jié)果】 　　商評委認(rèn)為，首先，爭議商標(biāo)與引證商標(biāo)圖形在細(xì)節(jié)特征、整體視覺效果上都幾近相同，無明顯差異，相關(guān)公眾施以一般注意力時，難以將二者區(qū)分，爭議商標(biāo)與引證商標(biāo)構(gòu)成相同標(biāo)識。其次，爭議商標(biāo)核定使用的扣子(服裝配件)等商品與引證商標(biāo)核定使用的服裝等商品在功能、用途、消費(fèi)對象等方面密切關(guān)聯(lián)，屬于類似商品。在申請人與被申請人住所地均為浙江省，地理位置相近的情況下，爭議商標(biāo)與引證商標(biāo)共存于市場，易使相關(guān)公眾誤認(rèn)為爭議商標(biāo)核定使用的商品來源于申請人或與申請人存在某種特定關(guān)聯(lián)，進(jìn)而對商品來源產(chǎn)生混淆和誤認(rèn)， 爭議商標(biāo)與引證商標(biāo)構(gòu)成《商標(biāo)法》第三十一條所指的使用在同一種或類似商品上的相同商標(biāo)。 　 　　最終，商評委做出裁定，爭議商標(biāo)予以無效宣告。 　　 　　從本案中不難看出，商標(biāo)行政主管機(jī)關(guān)在具體的案件中關(guān)于類似商品的判定首先基于商品在功能、用途、消費(fèi)對象等方面的關(guān)聯(lián)性，必要的時候仍然會突破《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》予以判定，而并非是僅僅依據(jù)《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》，機(jī)械判定。因此，筆者現(xiàn)對商標(biāo)非訴案件中突破《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》往往會考慮的各種因素做如下幾點總結(jié)： 　　1、從商品的功能、用途等基本屬性綜合考慮 　　《商標(biāo)審理標(biāo)準(zhǔn)》關(guān)于類似商品或服務(wù)審理標(biāo)準(zhǔn)有明確規(guī)定：類似商品的判定應(yīng)當(dāng)綜合考慮商品在功能、用途、主要原料、生產(chǎn)部門、銷售渠道、銷售場所、消費(fèi)群體等方面是否相同或者具有較大關(guān)聯(lián)性。 爭議商標(biāo)核定使用在26類的“花邊飾品；花哨的小商品（繡制品）；衣服裝飾品；頭發(fā)裝飾品；扣子（服裝配件）；紐扣；拉鏈；假發(fā)；人造花；服裝墊肩”商品上，屬于服裝配飾；引證商標(biāo)核定使用在第25類的“服裝；童裝；嬰兒全套衣；游泳衣；鞋；帽；襪；手套（服裝）；圍巾；皮帶（服飾用）”商品上。 　　（1）從商品的功能、用途分析。引證商標(biāo)核準(zhǔn)使用的商品是遮體保暖與美觀修飾作用于一體的商品，在物質(zhì)生活日益富足，人們精神追求越來越高的當(dāng)今社會，其商品除去最基本的遮體、保暖功能，其“美化”、“裝飾”功能越來越受到人們的重視。而爭議商標(biāo)核定使用的商品都具有“美化服裝及佩戴者”的功能，其均對引證商標(biāo)核準(zhǔn)使用的商品起著裝飾和美化的作用，是引證商標(biāo)核準(zhǔn)使用的商品的重要附屬配件。 "