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《公司法》第77條規(guī)定,設(shè)立股份有限公司當(dāng)具備的條件之一是發(fā)起人制定公司章程,采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立會通過。由于股份有限公司有發(fā)起設(shè)和募集設(shè)立兩種方式,公司章程的制定過程并不完全一致。
1.發(fā)起設(shè)立的股份有限公司
對于發(fā)起設(shè)立的股份有限公司,在公司成立之后將成為公司股東的投者還僅限于發(fā)起人,投資者并沒有社會化。根據(jù)《公司法》第84條規(guī)定,以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的,發(fā)起人首次繳納出資后,應(yīng)當(dāng)選舉董事會和監(jiān)事會,由董事會向公司記機(jī)關(guān)報送包括公司章程在內(nèi)的系列文件,申請設(shè)立登記。所以,對于發(fā)起設(shè)立的股份有限公司,發(fā)起人制訂章程文本就是公司登記前的最后文本。
2.募集設(shè)立的股份有限公司
對于募集設(shè)立的股份有限公司,在公司成立之后成為公司初始股東的僅有發(fā)起人,而且還有眾多的認(rèn)股人,公司的股東已經(jīng)社會化,因此,在公司申請設(shè)立登記之前,必須召開創(chuàng)立大會,討論審議與設(shè)立公司有關(guān)的事宜。
根據(jù)《公司法》第91條第2款規(guī)定,由發(fā)起人、認(rèn)股人組成的創(chuàng)立大會,其職權(quán)之一就是通過公司章程。對于募集設(shè)立的股份有限公司,章程最后文本是由創(chuàng)立大會以決議的方式通過的??梢姡瑢τ谶@類公司,其章程的制定過程比較復(fù)雜,既需發(fā)起人制訂,又需創(chuàng)立大會決議通過。
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