未注冊(cè)商標(biāo)是所有人雖然沒(méi)有對(duì)其使用的商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)，不能擁有商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，但未注冊(cè)商標(biāo)上因其承載的個(gè)人勞動(dòng)，對(duì)其擁有所有權(quán)，應(yīng)屬于其個(gè)人，是他人無(wú)權(quán)掠奪的。但在我國(guó)未得到商標(biāo)法的保護(hù)。

1.《商標(biāo)法》上存在的不足

我國(guó)在對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)上存在著巨大的漏洞，在我國(guó)新修改的《商標(biāo)法》上，還是以對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)設(shè)置義務(wù)性規(guī)定為主，比方說(shuō)，未注冊(cè)商標(biāo)不得仿冒注冊(cè)商標(biāo)，不得與相類(lèi)似或相同的注冊(cè)商標(biāo)相混淆，但是，還是存在一些對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)性規(guī)定的，即使在實(shí)際操作上還比較難，可也是一個(gè)良好的開(kāi)端。為了能順利地對(duì)癥下藥，下面我們先來(lái)一條條詳細(xì)分析我國(guó)對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)所提供的法律保護(hù)的弊端所在吧。

①標(biāo)準(zhǔn)不明

我們可以從法條上看到，其實(shí)我國(guó)想要從《商標(biāo)法》上去保護(hù)未注冊(cè)商標(biāo)，但是往往在其頭上加了“具有一定影響力”的標(biāo)簽，雖然此做法能剔除某些不法分子濫用權(quán)利的情況，可這沒(méi)有固定標(biāo)準(zhǔn)的“影響力”也把應(yīng)取得正義的未注冊(cè)商標(biāo)擋在門(mén)外，該法條實(shí)際操作困難。

第31條：不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并具有一定影響的商標(biāo)。

這條在遏制商標(biāo)惡意搶注上起了很大的作用，保護(hù)的是未注冊(cè)馳名商標(biāo)，但是，其所要求的“具有一定影響”的規(guī)定卻讓眾多未注冊(cè)商標(biāo)被擋在門(mén)外，再說(shuō)，這沒(méi)有標(biāo)注定義的規(guī)定在實(shí)際操作上也非常困難。

②法律地位不明

依據(jù)《商標(biāo)法》，我國(guó)只是承認(rèn)了注冊(cè)商標(biāo)的法律地位，而對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)卻沒(méi)有提及，造成未注冊(cè)商標(biāo)持有人對(duì)商標(biāo)是否享有專(zhuān)有權(quán)模棱兩可;

第13條：就相同或者類(lèi)似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、模仿或者翻譯他人未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊(cè)并禁止使用。

該條是《巴黎公約》第六條要求在各成員國(guó)在國(guó)內(nèi)法上體現(xiàn)的。但是缺陷在于其只限定了相同或者相類(lèi)似商品的范圍，不同種類(lèi)的商標(biāo)仿冒則無(wú)法阻止。

③對(duì)象不明

根據(jù)我的理解，在我國(guó)，商標(biāo)就只是分為注冊(cè)商標(biāo)和未注冊(cè)商標(biāo)的概念，而沒(méi)有考慮到未注冊(cè)商標(biāo)也分有多種情況，因此，這個(gè)原因應(yīng)該是弊端產(chǎn)生的核心緣由。

④相對(duì)面考慮缺失

我國(guó)只是規(guī)定禁止“不正當(dāng)搶注”，但是卻沒(méi)有善意注冊(cè)后應(yīng)該怎么樣的相關(guān)規(guī)定所對(duì)應(yīng)。

第15條：未經(jīng)授權(quán)，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊(cè)并禁止使用。

這條是針對(duì)一些代理人對(duì)被代理人商標(biāo)權(quán)的搶注現(xiàn)象的遏制，對(duì)商標(biāo)也沒(méi)有上一條的“知名度”要求，只看重代理人與被代理人之間的委托合同。

第41條：已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)是以欺騙或者其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)的，由商標(biāo)局撤銷(xiāo)該注冊(cè);其他單位和個(gè)人請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定撤銷(xiāo)該注冊(cè)商標(biāo)。

對(duì)于這條規(guī)定，目前存在兩種理解。一種認(rèn)為這條純粹是一個(gè)程序性的條款，只是注重于規(guī)定向誰(shuí)申請(qǐng)撤銷(xiāo)商標(biāo)的注冊(cè);第二種意見(jiàn)認(rèn)為，這條是指法律、法規(guī)規(guī)定或者商標(biāo)局、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)認(rèn)定的屬于欺騙和其他不正當(dāng)手段的行為，可以作為商標(biāo)審查及注冊(cè)商標(biāo)撤銷(xiāo)標(biāo)準(zhǔn)予以適用。

2.其它補(bǔ)充性法律的不足分析

①《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》

在《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中，同樣的，屬于大陸法系的我國(guó)并沒(méi)有對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)給予明確的法律保護(hù)規(guī)定，但是，其中一些條款還是依稀涉及到了未注冊(cè)商標(biāo)。這些規(guī)定有：

第5條：經(jīng)營(yíng)者不得擅自使用知名商品特有的名稱(chēng)、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱(chēng)、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買(mǎi)者誤認(rèn)為是該知名商品。第2條：經(jīng)營(yíng)者在市場(chǎng)交易中，應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠(chéng)實(shí)信用的原則，遵守公認(rèn)的商業(yè)道德。

前者的“知名商品”并沒(méi)有限定只為注冊(cè)商標(biāo)，因此，未注冊(cè)的馳名商標(biāo)也可以利用該條來(lái)打擊仿冒者，同樣的，這條“知名”的定義也為實(shí)際操作上設(shè)定了障礙。而后者，目前幾乎所有的未注冊(cè)商標(biāo)仿冒或搶注的案子中，甚至是注冊(cè)商標(biāo)有關(guān)案件，律師們都會(huì)用到這條條款，特別是內(nèi)容里面的誠(chéng)實(shí)信用原則，常常被作為整個(gè)案件的判斷核心標(biāo)準(zhǔn)。但是，每當(dāng)這個(gè)時(shí)候，各個(gè)當(dāng)事人都說(shuō)自己是誠(chéng)實(shí)公平的。

②《民法通則》

《民法通則》是民事法律中的一般法，其內(nèi)容中并沒(méi)有對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)提供法律保護(hù)的有關(guān)規(guī)定，但是，其中的一些法律性靈魂規(guī)定，原則性的條例則為對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)提供了基本的理論基礎(chǔ)。這些規(guī)定主要有：

第4條：民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用的原則。第5條：公民、法人的合法的民事權(quán)益受到法律的保護(hù)，任何組織和個(gè)人不得侵犯。

前者與《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的第二條幾乎是如初一側(cè)，是一種原則性基本條款。后者則是《商標(biāo)法》，《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的法律保護(hù)基本理論的來(lái)源。

文章內(nèi)容來(lái)源于網(wǎng)絡(luò)，侵刪